（一）贪污罪的概念和构成要件

　　贪污罪是指国家工作人员和受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。

　　贪污罪的构成要件如下：

　　1．本罪的犯罪客体是复杂客体。贪污罪既侵犯了国家工作人员职务行为的廉洁性，又侵犯了公共财产的所有权。其中前者是本罪的主要客体。本罪的犯罪对象是公共财产。根据刑法第91条的规定，公共财产是指：

   （1）国有财产；

   （2）劳动群众集体所有的财产；

   （3）用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或专项资金的财产。此外，在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论。

　　2．本罪的客观方面表现为行为人利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。

　　首先，行为人必须利用职务上的便利。利用职务上的便利，是指利用本职范围内的权利和地位所形成的主管、经手、管理财物的便利条件，而不是指利用因工作关系熟悉作案环境、凭工作人员身份便于进出某些单位，较易接近作案目标或对象等与职务无关的方便条件。例如，会计利用与出纳一起工作的便利，趁机配制了出纳所管的保险柜的钥匙，将保险柜中的现金盗走，就不属于利用职务上的便利贪污公款的行为，而是属于盗窃行为。

　　其次，贪污的手段包括侵吞、窃取、骗取或以其他手段非法占有公共财物。所谓侵吞，是指利用职务上的便利，将自己主管、经手、管理的公共财物非法占为己有，主要表现为应上交而隐瞒不交，应支付而不支付，收款不入帐，擅自赠与他人或非法转卖等。所谓窃取，又称监守自盗，是指行为人利用职务上的便利，采取秘密方式将自己合法管理的公共财物占为己有。所谓骗取，是指行为人利用职务上的便利，采用虚构事实或者隐瞒**的方法非法占有公共财物。至于其他手段，如利用职权，巧立名目，在少数几个**之中私分公款、公物。

此外，根据刑法第394条的规定，国家工作人员在国内公务活动或在对外交往中接受礼物，依照国家规定应当交公而不交公，数额较大的，以贪污罪定罪处罚。

　　3．本罪的主体是特殊主体。　　

　　刑法第382条第一款规定的犯罪主体是“国家工作人员”；第二款规定的犯罪主体是“受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员”。

　　这里所说的国家工作人员，依据刑法第93条第一款的规定，“是指国家机关中从事公务的人员”，根据有关法律的规定，国家机关是指国家权力机关、行政机关、审判机关、检察机关以及军事机关。中国共**的机关与政协机关，由于其执政党地位与参政地位，一般也将其视为国家机关，其中从事公务的人员，属于国家工作人员。

　　所说的从事公务，广义是指国家的一切事务和社会的公共事务；狭义的仅指国家的行政事务。由于贪污罪的行为是“利用职务上的便利，侵吞、窃取、或者以其他手段非法占有公共财物”，因此其管理的对象应该是财物而非其他的事项。这里所说的管理，应该将其理解为国家公权力的行使形式或称表现，是由其职务所具有的对公共财物的支配关系，如不具有对其的支配权力，其管理活动就不应称为公务。

　　所说的受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，是指其不具有国家工作人员的身份，但所从事的工作具有经营或管理国有财产的性质，而这种管理工作是受委托从事的，也就是说，按刑法第382条第二款的规定，不管行为人的身份如何，只要是受委托经营、管理国有财产的人员，就具有了贪污罪主体的资格。

　　4．本罪的主观方面是直接故意，并且以非法占有为目的。间接故意或过失不构成此罪。

   （二）贪污罪的认定

　　1．贪污罪与一般贪污行为的界限。根据刑法第383条的规定，个人贪污5000元以上的，构成犯罪；贪污不满5000元的，一般不构成犯罪，情节较重的，才构成犯罪。可见贪污罪与一般贪污行为的界限在于两个因素：一是贪污的数额是否达到5000元，二是其他情节是否严重。

　　2．贪污罪与盗窃罪、诈骗罪、侵占罪的界限 贪污罪在客观方面表现为利用职务之便窃取、骗取、侵占三种行为方式。贪污罪与盗窃罪、诈骗罪、侵占罪的区别表现为：

   （1）犯罪客体和犯罪对象不同。贪污罪的客体是复杂客体，犯罪对象是公共财物。盗窃罪、诈骗罪、侵占罪的客体是简单客体，盗窃罪、诈骗罪的对象是公私财物，侵占罪的对象是保管物、遗忘物和埋藏物。

   （2）客观方面不同，贪污罪的窃取、骗取、侵占是利用职务上的便利进行的；而盗窃罪、诈骗罪、侵占罪的行为则与职务行为无关。

   （3）犯罪主体不同，本罪的主体为特殊主体；而盗窃罪、诈骗罪、侵占罪的主体为一般主体。

　　3．贪污罪与职务侵占罪的界限 二者在主观方面和客观方面基本相同。其主要区别在于：

   （1）犯罪主体不同。本罪的主体是国家工作人员和受委托管理、经营国有财产的人员。职务侵占罪的主体是公司、企业或者其他单位的人员，既包括非国有公司、企业、单位、社会团体中不具有国家工作人员身份的人员，也包括国有单位中不具有国家工作人员身份的人员。

   （2）犯罪客体与对象不同。本罪的客体是复杂客体，即国家工作人员职务的廉洁性和公共财产的所有权，犯罪对象是公共财物。职务侵占罪的客体是简单客体，即单位财物的所有权，对象是单位财物，既可以是公共财物，也可以是非公有财物。

   （三）本罪的刑事责任

　　根据刑法第383条的规定，个人贪污在10万元以上的，处10年以上有期徒刑或无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。个人贪污在5万元以上不满10万元的，处5年以上有有期徒刑，可以并处没收财产，情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。个人贪污在5千元以上不满5万元的，处1年以上7年以下有期徒刑，情节严重的，处7年以上10年以下有期徒刑。个人贪污在5千元以上不满1万元，犯罪有悔罪表现，积极退赃的，可以减轻处罚或免予刑事处罚，由其所在单位或上级主管机关给予行政处分。个人贪污数额不满5千元，情节较重的，处2年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由所在单位或上级主管机关酌情给予行政处分。此外，对多次贪污未经处理的，应按照累计贪污数额处罚。